很多老板有个疑问，我的公司注册资本还没到位，那我如果因为业务需要，能不能现在转让股权？会不会因为注册资本没到位而受阻？
今天就来学习一下相关的政策文件，看能否回答这个问题。
一、法律口径1. 没实缴，股权允许转让吗？
现行法律不禁止未实缴出资转让，因为股权转让其实转让的是 “股权 + 出资义务”，出资义务也一起转让了。
2. 转让后谁承担出资责任？
《中华人民共和国公司法》第 88 条第 1 款（2024.7.1 施行）
股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。
3. 公司欠债，原股东还会被追责吗？
《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定（三）》第 19 条
有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。中华人民共和国最高人民法院公报
《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（2020年修正）第 19 条
作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。
从上述几个法律文件可以知道：
1. 现行法律不禁止未实缴出资转让；
2. 股权转让后，出资的义务人是受让人；
3. 转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。
二、税务口径1. 个人所得税
国家税务总局公告 2014 年第 67 号《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》
第 11 条 符合下列情形之一，主管税务机关可以核定股权转让收入：（一）申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的；
第 12 条 符合下列情形之一，视为股权转让收入明显偏低：
（一）申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额的
第 13 条 符合下列条件之一的股权转让收入明显偏低，视为有正当理由：
（二）继承或将股权转让给配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人。
........
从以上规定可知，如果股权转让价格偏低，税局可能会重新调整计税依据，除非满足上述第十三条的规定。如果是转让给外部股东，尤其要关注定价的公允性。
2. 印花税
《中华人民共和国印花税法》第 2 条、第 5 条
应税凭证包括产权转移书据；应税产权转移书据的计税依据，为产权转移书据所列的金额。
财政部 税务总局公告 2022 年第 22 号
纳税人转让股权的印花税计税依据，按照产权转移书据所列的金额（不包括列明的认缴后尚未实际出资权益部分）确定。
根据印花税法规定，股权转让书据的印花税税率为万分之五。
如果是小规模 / 小微 / 个体，在 2027 年底前转非上市公司股权，印花税可享受减半优惠。
四、股权转让实务中的风险应对
站在转让方的角度，为规避上述法律连带风险及税务风险，对于股东未实缴但计划转让的股权，需关注以下几个角度：
第一，如果是已到期未实缴：务必实缴后再转让，否则债权人可以追老股东。
第二，如果是未到期的情况，则必须在股权转让协议中写清责任移交。至少包括：
1. 双方确认转让股权对应的未实缴出资义务由受让方全权承担；如受让方未按期缴纳，导致转让方承担补充责任的，受让方应全额赔偿转让方全部损失（含诉讼费、律师费、执行款、滞纳金）。
2. 要求受让方提供履约能力证明（银行流水、资产证明）避免转给 “空壳主体”。
3. 工商变更的同时，将税务也进行同步变更，避免工商变更了但税务迟迟不变更的“真空期”。
第三，税务角度，核定股权转让价格，按照三层口径依次判断：
首先，以企业账面净资产为基础核定。即以公司资产负债表上的净资产份额作为首要核定依据。
其次，企业存在重大资产的，按公允价值核定。若公司名下包含房产、土地使用权、知识产权、采矿权、探矿权、股权资产等公允价值显著高于账面的资产，税务机关将要求提供资产评估报告，按评估后的净资产公允价值核定股权转让收入。
最后，参考近期同类股权交易价格。若企业存在近半年内其他股东的股权转让、增资、股权回购等同类交易，税务机关会参照上一次或近期同类股权的实际成交价格进行比对核定。
五、总结
1. 法律角度，即使未出资到位，也可以进行股权转让，但是老股东可能要承担补充责任，因此，对于已到出资期限的，尽快补足；未到出资期限的，在股权协议中对双方的权利义务要进行清晰的约定。
· 2. 税法角度，股权转让一定要关注定价的公允性、合理性，不能没有合理理由而进行低价转让，定价过低有被税局进行所得税计税依据重新核定的风险。对于有房产、土地等特殊溢价财产的公司，通常还需要进行评估，以界定股权的公允价值。
· 3. 股权转让中，无论是否有所得，都涉及印花税的缴纳，税率是万分之五，符合小微/小规模/个体户这几类身份的，还可以享受减半优惠政策。
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